【中國質量萬里行11月30日訊】該篇文章很好地解釋了三級分銷與傳銷、直銷的關系，經檢的同志一定要看，以后一定會有實際案件。
第一次接觸三級分銷概念是在2015年上半年的一次培訓會上，老師在微信群里發了一個水果分銷的鏈接，這種病毒式分銷方法頓時讓人眼前一亮，感覺整個世界都不好了，原來營銷竟然還可以這么玩。大家紛紛按老師指引開了“自己的小店”，雖然由于職業敏感性內心或多或少還是有些疙瘩，但仍喜滋滋幻想小金庫某天能收入暴增。
不可否認的一個觀念是，做微信營銷的大部分都認為這是一種革命性營銷策略，言三級分銷其實是將原來支付給渠道商的通道費、廣告費都轉而直接讓利支付給終端消費者，比如說原價300元的保健品，原來如果進商超、發布廣告，則這部分營銷費用大概占原價的30%，而現在，商家決定不再進商超和發廣告了，于是將這30%通過三級分成的方式直接支付給終端消費者。當然，也不可否認的是，普羅大眾潛意識里一般都認為這就是一種傳銷犯罪，但基于互聯網產業下新興模式的不斷涌現，網絡評判不一而足，人們又持一種半信半疑的困惑狀態，本文就試圖理清這個關系從而對互聯網營銷合規審核提供參考，我們從下面這個《三級分銷解析圖》開始談起。
“三級”分銷的說法到底緣何而來?
為什么突然這幾年就冒出一個三級分銷的熱點概念?以前仿佛都沒有聽說過，而且現在言必稱“無限級的、拉人頭的都是傳銷，而三級分銷是受國家法律保護的合法營銷”，網絡上水軍也很多，各種比對三級分銷和傳銷、直銷區別的帖子滿天飛，解釋得煞有其事。
國務院最早在1998年正式發文《國務院關于禁止傳銷活動的通知》，規定自1998年4月18日起，禁止一切形式的傳銷營活動。后于2005年11月頒布《禁止傳銷條例》，正式以法律形式對傳銷進行了界定。2009年7月，《刑法修正案(七)》第一次將傳銷認定為犯罪行為。2010年5月7日，《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》發布，也正是在這部法律中，第一次出現了“三級”的表述方式，即“涉嫌組織、領導的傳銷活動人員在三十人以上且層級在三級以上的，對組織者、領導者，應予立案追訴”。2013年11月14日，最高人民法院、最高人民檢察院和公安部聯合發布《關于辦理組織領導傳銷活動刑事案件適用法律若干問題的意見》，對傳銷犯罪行為進一步作了規定，包括對三級的界定。
這就是為什么現在營銷都以不超過“三級”為合法界限的背景來源。也是很多傳銷行為為了假借合法性外衣，行非法行為的技倆。
三級分銷中4種典型的理解誤區
規避了無限發展下線?
這是最大的錯誤，其實現有階段的所謂三級分銷，實際上還是無限級的分銷系統，只不過模式鼓吹者偷換了三級分銷的概念而已。所謂的三級分銷，只不過是提成報酬以三個層級為限，超過三個層級以上的層級即和你無關，以上圖三級分銷解構圖為例，其中“我”是本級，“我”發展了一級、二級和三級，那么“我”只能通過所發展的第1-3級中的會員進行抽成，而不能通過第三級所發展的第四級以及其后級別進行抽成。同理，三級分銷解構圖中的“第一級”，只能夠從第2-4這三個層級中去抽成，第五級即不可以獲得抽成。另外，必須明白，每一個層級都是平行無限會員數的，即“我”下方的第一級可以是有無數個會員組成的，“我”可以從每一個第一級會員中抽成。所以，所謂的三級分銷其實是無限級的分銷系統。
三級分銷不包括本級?
這也是典型的錯誤，目前市場上幾乎所有的模式都存在這個問題，因為每一個模式都設定了三個檔次的抽成比例，直至第四個檔次才沒有抽成。因此，必須明確所謂的三級到底是哪三個層級。
《關于辦理組織領導傳銷活動刑事案件適用法律若干問題的意見》對此進行了界定。其規定“對傳銷組織內部人數和層級數的計算，以及對組織者、領導者直接或者間接發展參與傳銷活動人員人數和層級數的計算，包括組織者、領導者本人及其本層級在內”。雖然傳銷不一定都構成犯罪，但仍可據此條款進行參考。該條款就明確了“包括組織者、領導者本人及其本層級在內”，白話一點，如果以“我”這一層級作為“組織者、領導者”，則三級由“我”、“一級”和“二級”構成，如果加上“三級”，則屬于四級分銷了。
有三個層級才是真三級?
這個問題要解決的事項是這樣的，假如A發展了B1和B2個第二級，B1發展了C這個第三級，而B2卻沒有發展C這個第三級，那么問題來了，B2這一條線能不能算做已經構成三級了。想象中好像B2這條線實際上沒有達到三級應該不會哦，但實際上呢?看個真實的案例就明白了。
在全國首例微信傳銷(南京陳志華組織、領導傳銷活動罪一案)構成犯罪一案(M律：MCLAWMAN微信后臺回復文字“首微傳銷”，獲得本公開判決書全文)中，辯護人提出“陳志華直接發展的部分人員沒有發展下線，因而不構成三層級，該部分人數及金額亦應當扣除”的上訴理由及辯護意見，但二審法院認為“組織、領導傳銷活動罪犯罪構成中所要求的三層級以上是指傳銷組織的層級應在三層級以上，上訴人陳志華所建立的傳銷組織的層級為三級，故參與該傳銷組織的人員均應認定為參與傳銷活動人員，陳志華直接發展的部分人員雖未發展下線，亦屬此列”。
不超過三級就相安無事?
抱歉，我國《禁止傳銷條例》中可沒有說只要不超過三級就沒有問題了。因為傳銷的定義中也沒有說“三級”是傳銷行為的必要構成要件之一。其實，超過“三級”僅僅只是構成犯罪行為的必要但不充分條件，沒有構成“三級”一般不會構成犯罪。如果沒有構成“三級”，但符合傳銷構成，仍然是要承擔法律責任的。
《禁止傳銷條例》明確規定：“有本條例第七條規定的行為，組織策劃傳銷的，由工商行政管理部門沒收非法財物，沒收違法所得，處50萬元以上200萬元以下的罰款;構成犯罪的，依法追究刑事責任。”說明沒有構成犯罪的傳銷行為，最低的被工商罰款50萬，最高罰款200萬，也是挺嚴重的懲罰。
全國首例微信三級分銷被認定為傳銷案
2016年4月6日，中國工商報曝出全國首例微信三級分銷被認定為傳銷一案。這在之前案例中從無出現過，所以非常值得大家對照審視。之前所謂的微信傳銷般所涉金額較高，只不過是利用了微信這種渠道進行傳銷，比如前文所述的南京陳志華組織、領導傳銷活動罪一案，陳志華以亞洲催眠大師自稱，以推銷其微信營銷課程為名，打著“月入百萬.微信營銷.商業模式”的口號進行微信傳銷，其實仍然沒有脫離傳統傳銷模式。
據報道，該案是這樣的：經查明，2014年12月12日，當事人與李某簽訂《技術開發(委托)合同》，委托其定制開發互聯網微信平臺銷售軟件。2015年2月底，當事人推出的 微信營銷平臺正式上線，銷售瑪咖、面膜、白酒、紅酒、茶葉等系列產品。當事人在推廣政策和加盟模式中規定：個人購買398元的黑茶面膜(或不低于398元 的其他產品)可加盟或者成為擁有個人ID的公司微商。當事人通過在朋友圈中分享鏈接的方式，按照1個發展30個的裂變方式分層發展所謂“一分店”“二分 店”“三分店”，各級微商分店之間形成上下線關系。按照該公司計酬規定，上級微商均根據下級三個層次的微商的銷售業績計算和取得報酬。至案發，當事人在開展團隊微信營銷的過程中發展了1000余人成為公司微商。
岳麓區工商分局認為，湖南省一手易賣商貿有限公司在推廣和招商的過程中，通過推廣關注其公司微信公眾號的方式發展微商，對加入的微信用戶按照分享的順序 采取分層的模式，各層級微商之間形成上下線關系，且上線的報酬來自下線的銷售業績固定比例提成，其特征符合《禁止傳銷條例》第七條第(三)項規定的“團隊計酬”式傳銷行為。同時，該公司作為電商企業，通過開發微信營銷軟件，組織并策劃和推廣分層營銷模式，承擔著組織策劃者的職能，應該依據《禁止傳銷條例》 第二十四條第一款之規定處理。最終，該分局對該公司作出責令立即停止違法行為、罰款50萬元的行政處罰。
這個案件中的微信營銷方案，在市場上其實已經是非常普遍的了。比如說委托外部開發微信H5頁面，消費者進行不低于某價格的購買獲得資格，進行分享，發展下線，金額其實也真是不高只有數百元(和傳統傳銷動不動就上千上萬有明顯區別)，分級提成。最終倒霉的還是委托他人開發的平臺企業，被行政處罰50萬元，對于初創企業而言，花幾萬塊開發費用被罰50萬元，可真不是小數目。如果按這種模式進行處罰，那可以想象，整個市場中所謂的三級分銷都是傳銷。
當然，這種處罰方式之前從未發生，也只是岳麓區工商分局一家之言，其他地方，特別是司法機關都還沒有類似認定，個人其實也是持保留態度，但不妨礙這種處罰會造成三級分銷模式的恐慌性效應，人人自危，也勢必會影響微商城平臺的營銷方案。我們建議微商城平臺還是持謹慎觀望為妥。
三級分銷還能好好玩嗎?
如果真要有一個明確答案，那只能說不能玩了。但是，通過諸多案例的研究，三級分銷市場如果真要健康發展下去，必須要重新審視這個模式，微商城平臺，H5頁面，如果要低風險地通過三級分銷進行營銷，更需要謹慎再謹慎了。
如果非得要給出些建議，還是必須還得先再通俗地解釋一下什么叫傳銷，只有了解了傳銷才能避免傳銷。在法律的定義上，目前傳銷其實只有三種模式，一旦符合其中一種，就構成傳銷，除此外一般不易構成傳銷。第一種模式：拉人頭模式，即按你下線以及下線的下線發展的數量以人頭計算報酬;第二種模式：入會費模式，即交納一定額度的入會費或者購買一定金額的商品后獲得發展下線資格，按下線會費或商品銷售情況進行提成;第三種模式，團隊計酬模式，即靠發展下線的銷售業績作為上線的計酬依據。
在解釋了傳銷的基礎上，還得再解釋一下直銷，因為很多人一直對這幾個概念傻傻分不清，一旦想辯解時，往往口不遮言說什么“我們是直銷模式，讓利消費者，直銷是國家承認的合法模式”，以為拿直銷這個名詞就能到處玩耍騙人了。不錯，直銷確實合法，但什么才是真正的直銷，需要了解以下幾個構成上的區別：
(1)直銷必須取得國家直銷牌照，沒有審批就不得以直銷的名義進行銷售，截止2016年3月，全國僅僅只有73家企業獲得直銷牌照;
(2)某些特定商品才能進行直銷，除此外都不行，目前包括六種商品才可以進行直銷，包括化妝品、保潔用品(個人衛生用品及生活用清潔用品)、保健食品、保健器材、小型廚具和家用電器;
(3)直銷是有地域限制的，直銷企業從事直銷活動，必須在擬從事直銷活動的省、自治區、直轄市設立負責該行政區域內直銷業務的分支機構，在其從事直銷活動的地區應當建立便于并滿足消費者、直銷員了解產品價格、退換貨及企業依法提供其他服務的服務網點。
玩三級分銷，最大的風險是構成傳銷犯罪，這是大家都不喜歡看到的，但行政處罰的風險其實很難避免(除非最終司法機關有對上一案例相反的判決出現)，為了避免涉及到犯罪行為，大家只能嘗試構建商品銷售的“團隊計酬”模式的分銷系統。
司法解釋規定“以銷售商品為目的、以銷售業績為計酬依據的單純的‘團隊計酬’式傳銷活動，不作為犯罪處理”(別看錯了，這還是傳銷)。但要注意細節問題：首先，必須有真實的商品銷售，即本身業務模式就是從事電子商務的或微商，而且除了商品銷售營利外，沒有其它任何模式營利，即可不夾雜多途徑業務模式;第二，商品必須有合理的定價，成本有合理的比例核算，比如說一個杯子，成本價只有100元，你就不能說為了取得資格，要消費者花500、2000啥的去購買，你應當合理的核算傳統渠道下銷售價的金額，比如說成本是100元，渠道廣告是50元，利潤是10元，那一般只能在160元的基礎上進行銷售;第三，讓消費者購買商品不是為了引誘消費者“取得得以發展下線的資格”，其真實目的必須是為了賣商品，至于如何優化條款流程就需要個案分析了;最后，必須以下線的銷售額為依據進行報酬計算，銷售額越高報酬越多，而不能設置其它類如發展會員數、層數要求。
從另外一個角度來看，玩三級分銷，商業上最大的軟肋其實還不在于刑事風險，而是被微信平臺直接“熔斷”的風險。2015年2月15日，微信公眾平臺發布了《微信公眾平臺關于整頓多級分銷模式行為的公告》，禁止“通過分銷模式依據下線銷售業績提成”和“以許諾收益等方式誘導用戶滾動發展人員”兩種通過微信平臺進行分銷的營銷模式。所以，如果要通過微信平臺進行分銷，勢必可能觸發被刪斷鏈接的風險，而且這種風險相較之于法律風險，其傷害性其實最大、也最直接，而且這種風險基本沒有任何有效的救濟途徑，這是最令人痛苦的。
不管三級分銷接下來會怎么走，它總是不能擺脫傳銷的陰影的。對于互聯網市場新興模式，營銷的合規性審核必須成為互聯網初創企業的重要一環節，切忌以“大家都這么操作的”這種隨大流觀點作為論證手段。
