薛軍：規(guī)范促進(jìn)直播電商發(fā)展的法律問題
2023-10-08 中國質(zhì)量萬里行 點擊：次
關(guān)于規(guī)范促進(jìn)直播電商發(fā)展的若干法律問題，北京大學(xué)電子商務(wù)法研究中心主任、法學(xué)院教授薛軍從四個方面進(jìn)行了解析。
第一，規(guī)制直播電商的基礎(chǔ)性質(zhì)的法律架構(gòu)的設(shè)定問題。當(dāng)直播電商作為一種電商業(yè)態(tài)出現(xiàn)之后，市場監(jiān)管總局等部門先后發(fā)布了相關(guān)的規(guī)范性文件，對其進(jìn)行規(guī)范。在規(guī)范的過程中，明顯出現(xiàn)了兩個主導(dǎo)性的，有一定差別的思路。其一，是將直播電商作為一種電商模式，回歸于電商監(jiān)管的基本邏輯。在這種思路中，原則上以直播平臺責(zé)任的落實，作為直播電商治理的主要抓手，借助于平臺的技術(shù)能力，全面落實能夠體現(xiàn)靈活性、數(shù)字化、全鏈條的產(chǎn)業(yè)治理能力，實現(xiàn)對直播電商的有效監(jiān)管；其二，是聚焦直播行為的法律定性，將直播與傳統(tǒng)的廣告規(guī)制體制聯(lián)系起來。當(dāng)前，很多執(zhí)法部門的同志，特別關(guān)注或者糾結(jié)于直播是不是廣告、主播是不是廣告代言人等定性的問題。這其實反映了用廣告規(guī)制邏輯的思路，來建立對于直播電商規(guī)制的基礎(chǔ)性的法律框架。
對這一問題，薛軍認(rèn)為應(yīng)該回歸于電商邏輯，以平臺治理的邏輯，作為直播電商規(guī)范的基礎(chǔ)法律架構(gòu)。在這個架構(gòu)中，當(dāng)然不排斥廣告法等其他法律規(guī)制因素的介入，但它們應(yīng)該服務(wù)于守安全底線，處理特殊例外問題時發(fā)揮作用。而日常性質(zhì)的監(jiān)管，不不可能也不應(yīng)該借助于廣告的監(jiān)管思路來管理直播電商。
之所以做出這一判斷，主要是考慮到，強調(diào)直播平臺作為直播電商治理的主要的抓手，能夠借助于平臺的技術(shù)能力，實現(xiàn)分層化、分類化、常態(tài)化的治理，實現(xiàn)數(shù)字化、流程化和全程化的管控。如果把直播規(guī)制的重點主要落實在它是不是構(gòu)成廣告之類的定性問題上，那么很有可能在一般性的直播營銷領(lǐng)域產(chǎn)生過度的規(guī)制，抑制直播電商產(chǎn)業(yè)發(fā)展的后果。無論如何，對于這個基礎(chǔ)性質(zhì)的問題要進(jìn)一步研究，真正弄清楚，把基本定性，基本規(guī)制思路和基礎(chǔ)制度框架的問題解決好。
第二，準(zhǔn)確處理涉直播電商的法律問題的前提是合理界定直播電商所衍生的各種法律關(guān)系。眾所周知，直播電商的最大特點在于參與主體非常多，有平臺、銷售者、推廣者、供應(yīng)商、品牌方、MCN機構(gòu)、直播間運營者、主播等等。對于這樣一種紛繁復(fù)雜的多主體參與的電商業(yè)態(tài)，不能夠采取一刀切或簡單的認(rèn)定方法，而是要結(jié)合相應(yīng)的法律關(guān)系來合理定性相關(guān)主體的法律地位。
比如直播平臺，究竟是否屬于電商平臺，抑或?qū)儆谔峁┢渌幕ヂ?lián)網(wǎng)服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，對這一問題的回答，要依據(jù)于它所做的相關(guān)具體事情，來合理定性。主播或直播間運營者，究竟屬于產(chǎn)品的銷售者，還是產(chǎn)品的推廣者，二者的法律責(zé)任完全是不一樣的，需要明確界定。產(chǎn)品的供應(yīng)商或品牌方，作為最終提供貨物的主體，他們所承擔(dān)的法律責(zé)任，如何來設(shè)定，也需要具體的分析。究竟屬于履行輔助人，還是第三人履行的合同，還是合同的一方主體，不同的定性帶來的法律責(zé)任定性是有巨大區(qū)別的。
直播電商所涉及的法律關(guān)系準(zhǔn)確定性，一個最基本的出發(fā)點，就是本著實事求是、責(zé)權(quán)利相一致，以及定性與產(chǎn)業(yè)邏輯相一致，才可能使各種參與主體，各得其所，承擔(dān)合理的責(zé)任。不宜把諸多法律責(zé)任隨意一鍋煮，籠統(tǒng)地施加給某一個特定的主體。
第三，任何一種業(yè)態(tài)它都有它存在的典型問題。薛軍簡單歸納，在直播電商中，有以下六個方面的問題需要重點關(guān)注，聚焦治理。一是質(zhì)量保障問題；二是虛假宣傳問題；三是價格誤導(dǎo)問題；四是知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)問題；五是不正當(dāng)競爭問題；六是特定群體（包括消費者、老年人以及未成年人等）在整個直播的法律關(guān)系中如何得到充分的權(quán)益保障。以上六個方面的問題，構(gòu)成了直播電商法律糾紛和消費維權(quán)的主要來源，也是相關(guān)司法案例的主要類型。如何治理這些問題，就需要有針對性地開展治理，才能夠在很大程度上提升中國直播電商高質(zhì)量發(fā)展。
第四，規(guī)范直播電商規(guī)范的基本思路以及方法論的問題。直播電商的出行，是我國平臺經(jīng)濟發(fā)展的階段性現(xiàn)象。關(guān)于平臺治理或平臺監(jiān)管，頂層設(shè)計者提出了諸多要求和思路，比如要落實“常態(tài)化監(jiān)管”，要提升監(jiān)管措施的“透明度”，增加監(jiān)管活動的“可預(yù)期性”。這些政策上的思路，完全適用于對直播電商的監(jiān)管。
我們需要認(rèn)識到，任何一種商業(yè)模式的發(fā)展，必然是帶著問題前行。對處于快速發(fā)展之中的直播電商而言，無論是法律規(guī)制，還是行政監(jiān)管，都要放棄那種無所不包，一切都在掌控之中的，“撒網(wǎng)籠罩式”的監(jiān)管思路。這是完全不現(xiàn)實的，是不經(jīng)濟的，也是不必要的，而且也是注定會失敗的思路。現(xiàn)代商業(yè)運行機制的復(fù)雜性，要求我們采取一種“回應(yīng)型”、“觸發(fā)式”、“問題導(dǎo)向型”的監(jiān)管思路。在這種監(jiān)管思路之下，原則上允許創(chuàng)新商業(yè)模式的自由發(fā)展，自由探索。當(dāng)它出現(xiàn)了一些典型問題，再由監(jiān)管部門進(jìn)行專項的、有針對性的治理。
在治理過程中，也要放棄政府部門大包大攬的思路，而要充分發(fā)揮多主體協(xié)調(diào)共治的潛能。比如要充分調(diào)動直播平臺的強大的治理能力、要發(fā)揮MCN機構(gòu)對于主播的組織管理能力等，讓他們積極參與到治理體系中來。另外，在平臺經(jīng)濟的治理過程中，數(shù)字化的治理，包括算法的加持非常重要。不借助于技術(shù)手段，無法實現(xiàn)有效的高效的治理。
另外，治理直播電商的規(guī)范，應(yīng)該是一個多層次、多面向的規(guī)范體系，而不可能只是一些嚴(yán)格意義上的法律。它可以表現(xiàn)為平臺本身的治理規(guī)則，它也可以表現(xiàn)為行業(yè)自律的公約，或者是主播的最佳行為守則。只有在規(guī)范設(shè)計上，保留相應(yīng)的彈性化機制，才能在規(guī)范與發(fā)展中尋求合理的平衡。
反之，如果還是基于某種“應(yīng)激式”治理模式，僅僅基于某一兩個特殊輿情事件，就對整個直播電商施以重手，搞各種形式的一刀切，搞運動式的監(jiān)管，那么就又落入了先前的不具有可預(yù)期，不具有透明度的，也不具有常態(tài)化特征的監(jiān)管思路之中。
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