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百度推廣究竟受不受《廣告法》監(jiān)管

2016-05-06    21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道(廣州)    記者 夏旭田    點(diǎn)擊:

  (原標(biāo)題:工商總局開展網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管專項行動 嚴(yán)查虛假違法互聯(lián)網(wǎng)廣告)

百度推廣究竟受不受《廣告法》監(jiān)管

  將百度、莆田系醫(yī)院卷入輿論漩渦的“魏則西”事件仍在發(fā)酵,并受到更多監(jiān)管層面的回響。

  5月5日,國家工商總局印發(fā)通知稱,將在今年5月至11月開展2016網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管專項行動,其中一項重要內(nèi)容就是嚴(yán)厲查處虛假違法互聯(lián)網(wǎng)廣告。

  工商總局表示,正在積極推動建立網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管部際聯(lián)席會議制度,以銷售假冒偽劣商品、虛假宣傳等突出違法問題為整治重點(diǎn),查辦一批大案要案,公布一批典型案例。特別是對屢查屢犯的違法經(jīng)營者,依法實(shí)施更嚴(yán)格的市場監(jiān)管、更嚴(yán)厲的行政處罰、更有效的失信懲戒,震懾違法經(jīng)營者,構(gòu)建社會共治格局。

  嚴(yán)厲查處虛假違法互聯(lián)網(wǎng)廣告

  打擊互聯(lián)網(wǎng)虛假違法廣告是專項行動的重要內(nèi)容。通知稱將嚴(yán)格執(zhí)行新《廣告法》規(guī)定,認(rèn)真加強(qiáng)對監(jiān)管執(zhí)法熱點(diǎn)難點(diǎn)問題的研究,嚴(yán)厲查處虛假違法互聯(lián)網(wǎng)廣告。

  工商系統(tǒng)一位不愿具名的官員告訴21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道,從前年起,工商總局越來越重視網(wǎng)絡(luò)市場的監(jiān)管,此前也開展過類似的專項行動,但時間與今年可能并不一致,如今出臺這一專項行動很可能與當(dāng)前的魏則西事件有關(guān)。

  中國政法大學(xué)傳播法研究中心研究員朱巍向21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道表示,按照新《廣告法》的規(guī)定,虛假廣告是違法廣告的一種,是專項行動重點(diǎn)整治的對象。他認(rèn)為,對虛假廣告的認(rèn)定需要謹(jǐn)慎。

  “至今為止,美國關(guān)于搜索引擎(谷歌)虛假廣告的認(rèn)定只有一起判例,如果太多的控制、要求進(jìn)行廣告審核的話,很可能會導(dǎo)致所有的自媒體信息都無法發(fā)出。”朱巍表示。

  朱巍介紹,新《廣告法》對虛假廣告有具體、明確的規(guī)定。現(xiàn)在的問題是,搜索引擎的競價排名是否適用于廣告法存在爭議。

  “整體上,在這塊現(xiàn)在的法律適用還是混亂的,對新事物的看待也是混亂的:一方面,百度推廣和傳統(tǒng)的廣告不是一回事兒;另外一方面,百度推廣具有廣告的特性。”

  朱巍認(rèn)為,對百度最適合的定性應(yīng)該是廣告發(fā)布者,但是百度與普通的廣告發(fā)布者有所不同,普通的廣告發(fā)布者可以控制廣告的“源”,百度推廣是控制不了的。他認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)修改《廣告法》,“百度像廣告發(fā)布者,但具有特殊性,我覺得應(yīng)該單獨(dú)列舉,明確其責(zé)任。”

  中國人民大學(xué)商法研究所所長劉俊海則告訴21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道記者,說百度推廣不適用于新《廣告法》是一個“白馬非馬”式的邏輯。

  “2014年35個政協(xié)委員曾專門就此提交提案,要求搜索有償推廣應(yīng)納入《廣告法》監(jiān)管,為避免引發(fā)爭議《廣告法》也做了修改,但現(xiàn)在搜索引擎企業(yè)還是說《廣告法》沒寫清楚,實(shí)際上它符合廣告的核心特征,不點(diǎn)名并不意味著不適用于《廣告法》。”

  劉俊海表示,《廣告法》在立法表述上存在爭議的原因是,新《廣告法》采取了列舉加兜底的表述方式,但沒有明確列出“搜索引擎競價排名”適用于廣告法,導(dǎo)致搜索引擎企業(yè)仍說自己不適用于《廣告法》監(jiān)管。

  據(jù)悉,由工商總局起草、已經(jīng)完成征求意見稿的《互聯(lián)網(wǎng)廣告監(jiān)督管理暫行辦法》將付費(fèi)搜索排行認(rèn)定為廣告。

  朱巍表示,這次專項行動最大的一個亮點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)線上線下一體化監(jiān)管。工商總局表示,已經(jīng)建立網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管工作領(lǐng)導(dǎo)小組,推動各業(yè)務(wù)條線的線上線下一體化監(jiān)管。

  “魏則西事件毫無疑問廣告是有問題的,但是問題的責(zé)任人在誰,這是需要解決的。我強(qiáng)調(diào)的是,百度競價排名等互聯(lián)網(wǎng)廣告的問題大多出現(xiàn)在線下,就像人照鏡子,問題出現(xiàn)了,把鏡子砸了不是辦法。”

  朱巍表示,線上應(yīng)當(dāng)去除虛假廣告,提交審核;更重要的是線下,工商總局、衛(wèi)計委入駐百度,應(yīng)該有一個線上線下聯(lián)動機(jī)制,從根兒上解決互聯(lián)網(wǎng)廣告問題。此外,線下必須追究涉事醫(yī)院的責(zé)任。

  建立網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管部際聯(lián)席會議制度

  通知強(qiáng)調(diào),要充分發(fā)揮整治虛假違法廣告部際聯(lián)席會議作用,加強(qiáng)部門間的協(xié)調(diào)溝通、信息共享和執(zhí)法協(xié)作。此外,按照國務(wù)院辦公廳、中央網(wǎng)信辦的要求,工商總局正在積極推動建立網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管部際聯(lián)席會議制度。

  朱巍表示,整治虛假違法廣告的部級聯(lián)席制度是全國人大在視察全國消費(fèi)者權(quán)益落實(shí)情況提出的建議之一,已經(jīng)做了一年多,主要涉及工商管理部門、衛(wèi)計委、網(wǎng)信辦、稅務(wù)等部門。

  上述工商系統(tǒng)官員表示,《廣告法》實(shí)施以來,省市縣三級也都成立了相應(yīng)的聯(lián)席會議,大都是工商部門來牽頭,但實(shí)際運(yùn)行中其他部門大都認(rèn)為是工商部門的事情,沒有動力來共同做好這件事,因而有些形同虛設(shè),不同部門間“九龍治水”的現(xiàn)象也沒有消除。

  關(guān)于專項行動提到的網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管部際聯(lián)席會議制度,該名官員表示,上層一直有這樣的設(shè)想,因?yàn)檫@種監(jiān)管涉及到方方面面,很難靠一個部門獨(dú)立完成。但關(guān)于成立聯(lián)席會議能取得哪些實(shí)際成效,他表示仍很難預(yù)測,而是要看由哪些部門來領(lǐng)導(dǎo)。

  通知要求,各地工商、市場監(jiān)管部門要暢通與公安等部門的刑事司法銜接,加大刑事打擊力度;健全與通信主管部門的網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管協(xié)作機(jī)制,按相關(guān)規(guī)定提請其依法關(guān)閉違法違規(guī)網(wǎng)站;及時向質(zhì)檢部門通報網(wǎng)絡(luò)交易商品質(zhì)量抽檢、定向監(jiān)測信息,支持其凈化生產(chǎn)源頭;支持配合食品藥品監(jiān)管部門做好互聯(lián)網(wǎng)食品、藥品、醫(yī)療器械、保健食品廣告等監(jiān)管。

  上述官員表示,部級聯(lián)席會議現(xiàn)在面臨最大的一個問題是,涉及到責(zé)任時大家互相推諉,涉及到利益或功勞時又紛紛爭搶。

  比如網(wǎng)絡(luò)上的虛假宣傳,它可能涉及到假冒偽劣產(chǎn)品,只有在超過一定額度算作刑事案件時,公安才會介入,不然的話就只能由工商部門去查,但很多虛假宣傳的IP地址并沒有在其管轄的區(qū)域內(nèi),而且工商沒有扣押權(quán)力,只能就地封存,在沒有被賦予更多的權(quán)力的條件下,工商部門的查處力度是不夠的。

  再比如,網(wǎng)絡(luò)虛假廣告案件的始發(fā)地、結(jié)果地、違法地很多都在基層,即市縣一級,而基層不具備網(wǎng)上取證的技術(shù)能力,公安部門網(wǎng)監(jiān)大隊雖然有此能力,但更喜歡單打獨(dú)斗,而非互相配合,因?yàn)橛烧l牽頭,成績就是誰的。

  “所以,公安、宣傳、文化、工信、質(zhì)檢等部門都在部級聯(lián)席制度中,但協(xié)調(diào)起來比較困難,多數(shù)單位缺乏動力,尤其是基層,都習(xí)慣于單打獨(dú)斗。”上述官員說。

  如何構(gòu)建監(jiān)管長效機(jī)制

  工商總局開展的是一個為期半年(5-11月)的網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管專項行動,如何形成更為長效的監(jiān)管體制值得關(guān)注。

  上述工商系統(tǒng)官員稱,這一短期的專項行動類似于公安部每年開展的專項“嚴(yán)打”行動,在嚴(yán)打期會集中精力做這個事情,但更長效的監(jiān)管需要固定的人員隊伍和相應(yīng)的技術(shù)能力。

  人員隊伍方面,不少基層在推“三合一”,即把工商、質(zhì)檢、食藥合在一起,由固定的專業(yè)隊伍來做,但實(shí)際上,工商、質(zhì)檢、食藥等部門仍然各有各的專項行動,相關(guān)人員只負(fù)責(zé)自己的領(lǐng)域,沒有形成合力,這使得很多專項行動不能落地生根,更多的只是做些數(shù)據(jù)統(tǒng)計工作。

  技術(shù)能力上,該官員表示,現(xiàn)在這些任務(wù)安排了,但上面并沒有給下面相關(guān)的技術(shù)支撐以及相應(yīng)的資金投入,這也是構(gòu)建長效機(jī)制所面臨的難題。

  此外,形成常態(tài)化的網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管,需要解決地方保護(hù)主義和政績重視程度較低的問題。

  比如,浙江政府會更重視網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管,其工商部門打假頗具成效,是因?yàn)槠涑袚?dān)著維護(hù)當(dāng)?shù)仄髽I(yè)品牌(比如安踏)的責(zé)任;但是,很多地方?jīng)]有自有品牌,甚至更多的是仿冒、貼牌產(chǎn)品,政府自然也不夠重視網(wǎng)絡(luò)市場的監(jiān)管。

  政績是另外一個問題,上述官員介紹,當(dāng)前基層工商監(jiān)管的重心是特種設(shè)備、食品油品安全、重大安全事故等,這些領(lǐng)域容易產(chǎn)生重大安全事故,并影響到地方政府的政績,因而是監(jiān)管的重中之重。“網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管一方面比較新,相關(guān)培訓(xùn)的普及面也低,而且它不會發(fā)生大規(guī)模的嚴(yán)重事故,很多時候只是口頭強(qiáng)調(diào),但是重視度還不夠。”

  朱巍認(rèn)為,打擊虛假違法廣告、建立網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管長效機(jī)制一方面需要進(jìn)一步完善立法,另一方面是要發(fā)揮消費(fèi)者、媒體、乃至全社會的作用,及時反饋溝通監(jiān)管存在的問題。

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